Чем занимается аффилированная организация: основные функции и задачи

Чем занимается аффилированная организация: основные функции и задачи

Аффилированная компания (или аффилированное предприятие) — это компания или организация, которая находится в некоторой форме зависимости или связи с другой компанией. Эта зависимость может проявляться в различных формах, но обычно означает, что одна компания оказывает существенное влияние на другую либо собственностью, либо управленческим контролем, либо финансовыми отношениями.

Основные характеристики аффилированных компаний:

1. Контроль или владение: Аффилированная компания может быть полностью или частично владеемой другой компанией, называемой материнской компанией. Материнская компания обычно имеет контрольные пакеты акций или участия в аффилированной компании, позволяя ей управлять ею и влиять на стратегические решения.
2. Финансовые отношения: Аффилированные компании могут иметь финансовые отношения, такие как долги, кредиты, инвестиции или доли в прибыли. Например, одна компания может предоставить финансовую поддержку или инвестиции другой компании.
3. Управленческий контроль: В некоторых случаях, компания может контролировать другую компанию не только с финансовой точки зрения, но и через назначение своих представителей в управленческие органы аффилированной компании.
4. Общие интересы или стратегии: Аффилированные компании могут иметь общие бизнес-цели, стратегии или ресурсы, которые они используют в сотрудничестве друг с другом.

Аффилированные компании могут быть частью крупных корпораций, холдинговых компаний или группы связанных предприятий. Они могут сотрудничать для обмена ресурсами, доступа к рынкам или других целей, которые могут быть выгодными для обеих сторон. Однако аффилированность также может повлечь за собой регулирование и требования по раскрытию информации, чтобы обеспечить прозрачность и соблюдение законодательства.

Связанные вопросы и ответы:

Что такое аффилированная организация и каковы ее основные характеристики

Может ли участвовать в закупке организация, связанная с заказчиком или организатором торгов, вправе ли заказчик не допускать к процедуре участников, входящих в одну группу, может ли аффилированность влиять на оценку опыта участника — эти и другие вопросы рассмотрим в обзоре.

Заказчик запрещает участвовать в закупке лицам, аффилированным между собой

ФАС считает такой запрет неправомерным. Данную позицию ведомство обосновывает следующим образом:

• Закон N 223-ФЗ позволяет участвовать в закупочной процедуре лицам, аффилированным с иными участниками закупки;
• аффилированность с другим участником закупки не говорит сама по себе о недобросовестности участника или о том, что он исполнит договор ненадлежащим образом.

Заказчик допускает к закупке только производителей оборудования и аффилированных с ними лиц

По мнению ряда антимонопольных органов, в данном случае имеется необоснованное ограничение конкуренции:

• участник закупки может не быть производителем товара и не иметь дилерских отношений с ним, но при этом поставлять требуемый товар;
• такое ограничение не обеспечивает надлежащее исполнение договора. Гарантией может служить, к примеру, наличие опыта поставки.

Вместе с тем встречается и противоположная позиция : заказчик вправе ограничить круг участников, привлекая только производителей и аффилированных с ними лиц, если обоснует потребность в данном ограничении.

Заказчик считает, что участник не может подтвердить опыт договорами с аффилированными лицами

По мнению закупочной комиссии, аффилированные друг с другом организации могут заключать между собой договоры фиктивно, чтобы получить максимальный балл по критерию "Опыт оказания аналогичных услуг". Из-за этого участник закупки по названному критерию не получил баллы.

Антимонопольный орган посчитал действия комиссии неправомерными. Такой подход к оценке заявок не был закреплен в документации о закупке.

В закупке участвует юрлицо, аффилированное с заказчиком

Закон о защите конкуренции запрещает участвовать в торгах:

• организатору этих торгов;
• заказчику;
• работникам заказчика или организатора торгов.

Анализ недавней практики показывает, что некоторые антимонопольные органы исходят из буквального толкования данной нормы. При таком подходе участие в закупке юрлиц, аффилированных с заказчиком, не признается нарушением ( Московское УФАС , Ярославское УФАС ).

Отметим, Минэкономразвития в 2016 году также указывало на то, что заказчики могут закупать товары, работы и услуги у аффилированных лиц.

Вместе с тем в судебной практике существует противоположная позиция. Ее иллюстрацией служит спор, рассмотренный АС Поволжского округа.

В закупке участвовало юрлицо, долей в уставном капитале которого владеет заказчик. Соответственно, руководитель заказчика одновременно являлся представителем одного из учредителей участника закупки.

Суды трех инстанций указали на недопустимость такой ситуации. Неизбежно возникает конфликт интересов и ограничивается конкуренция. Суды руководствовались аналогичным подходом, принятым для закупок по Закону N 44-ФЗ. Ссылку на позицию Минэкономразвития суды отвергли.

В закупке участвует юрлицо, аффилированное с организатором торгов

В данной ситуации, как и в описанной выше, суды склонны расширительно толковать положения Закона о защите конкуренции.

В случае, рассмотренном АС Восточно-Сибирского округа, заказчик на основании агентского договора поручил провести закупку другому юрлицу — организатору торгов. Участник закупки входил с ним в одну группу лиц.

Антимонопольный орган и суды трех инстанций признали организатора торгов и аффилированного с ним участника закупки нарушившими Закон о защите конкуренции.

Суды указали, что нельзя допускать к закупке лиц, аффилированность которых сама по себе создает условия для конфликта интересов. В данном споре за участником закупки стоял ее организатор, в собственности которого находилось 99% акций участника.

Какие преимущества привлекают компании к сотрудничеству с аффилированными организациями

Партнёрская программа — маркетинговая стратегия, при которой компания устанавливает сотрудничество с другими организациями или отдельными лицами (партнёрами). Партнёры продвигают продукты компании, а компания за это платит партнёрам комиссионное вознаграждение.

Главная цель партнёрской программы — помочь компании привлечь новых клиентов, увеличить продажи и расширить присутствие на рынке.

Партнёры, в свою очередь, получают дополнительный доход, рекомендуя или продвигая продукты или услуги компании. Взаимовыгодное сотрудничество позволяет обеим сторонам достичь своих целей и создать долгосрочные партнёрские отношения.

В партнёрских программах обычно участвуют:

• Компания-продавец — является инициатором партнёрской программы и предлагает свои продукты или услуги для продвижения партнёрам. Она определяет условия программы, устанавливает комиссионные ставки и предоставляет партнёрам необходимые маркетинговые материалы и инструменты. Компания-продавец также отслеживает продажи и действия, совершенные партнёрами, и выплачивает комиссионное вознаграждение.
• Партнёры по маркетингу — организации или отдельные лица, которые соглашаются продвигать продукты или услуги компании-продавца. Партнёрами могут быть веб-платформы, блогеры, владельцы аккаунтов в социальных сетях, веб-разработчики и даже обычные люди. Партнёры по маркетингу используют свои ресурсы, аудиторию и маркетинговые каналы, чтобы привлекать клиентов и рекомендовать продукты или услуги компании-продавца.
• Потребители — основная целевая аудитория партнёрских программ. Это люди, которые ищут определённые продукты или услуги и становятся клиентами компании-продавца или совершают целевые действия (заполняют формы, оставляют контакты) благодаря рекомендациям или ссылкам партнёров по маркетингу.

Какие задачи обычно возлагаются на аффилированные организации

КС заметил, что п. 1 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции, устанавливающей запрет на совершение действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, как сам по себе, так и в системной связи с другими положениями этого закона, а также п. 3 и 4 ст. 1, ст. 10 и п. 1 ст. 449 ГК направлен на реализацию требований Конституции и не предполагает произвольного применения. Одновременно это законоположение само по себе не исключает взаимодействия участников торгов с их организаторами (заказчиками) (например, для уточнения условий участия в торгах или в связи с торгами по другим объектам, тем более что такое взаимодействие допускается Законом о госзакупках), однако предпринимаемые ими действия не должны приводить к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Суд посчитал, что п. 1 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции не может рассматриваться как нарушающий в обозначенном аспекте конституционные права заявителей, чьи доводы в этой части жалобы относятся к обоснованности состоявшихся в их деле судебных актов. Их проверка, однако, требует установления и исследования фактических обстоятельств, от чего КС в силу ч. 3 и 4 ст. 3 Закона о Конституционном Суде воздерживается во всех случаях, когда это входит в компетенцию других судов или иных органов. Поэтому в указанной части жалоба не отвечает условиям допустимости обращений в КС, а производство по делу подлежит прекращению.

Таким образом, предметом рассмотрения КС является ч. 8 ст. 11 Закона о защите конкуренции в той мере, в какой на ее основании в системе действующего правового регулирования устанавливается подконтрольность хозяйствующих субъектов, входящих в одну группу лиц, в целях решения вопроса о соблюдении связанных с проведением торгов запретов по согласованию (координации) поведения между их участниками, а также для установления предусмотренных той же статьей условий (иммунитетов), при которых допускается освобождение от ответственности за нарушение требований законодательства о защите конкуренции.

Какие стратегии используют аффилированные организации для привлечения клиентов и партнеров

Прежде всего, необходимо прописать в уставе юрлица положение о возможности отчуждения долей только другими участниками общества. В случае соучредительства это защитит от несогласованной продажи доли номиналом сторонним лицам. Реальный же бенефициар может иметь в распоряжении не больше 25% от общего количества долей, чтобы избежать признания его в качестве контролирующего лица, а также минимизировать риск привлечения к субсидиарной ответственности.

• перекрестное владение долями нескольких предприятий

Широко разрекламированный бизнес-консультантами способ заключается в одновременном участии нескольких субъектов хозяйствования в уставном капитале друг друга. Принцип таков: учредителями юрлица №1 на 99,9% является фирма «Ромашка» и на 0,1% два физических лица, при этом, единоличным учредителем фирмы «Ромашка» является фирма «Ландыш», поэтому в ЕГРЮЛ «Ромашки» не отражаются бенефициары. Исходя из положений действующего законодательства, такая схема взаимодействия подходит только для предприятий, работающих на общей системе налогообложения, поскольку НК РФ запрещает применять «упрощенку» предприятиям, у которых доля участия сторонних компаний в капитале достигла отметки 25% и выше.

залог

Обращение заложенных долей в пользу залогодержателя позволяет в некоторой степени контролировать «номинала». По общему правилу, залогодержатель наделен правами учредителя, поэтому юрлицо формально зависит именно от него. Однако, чтобы таким способом прикрыть бенефициара, необходимо искусственно создать залоговые обязательства, которые обязательно должны быть не исполненными и, к тому же, не граничить с истечением сроков исковой давности.

Прежде всего, необходимо прописать в уставе юрлица положение о возможности отчуждения долей только другими участниками общества. В случае соучредительства это защитит от несогласованной продажи доли номиналом сторонним лицам. Реальный бенефициар может иметь в распоряжении не больше 25% от общего количества долей, чтобы избежать признания его в качестве контролирующего лица, а также минимизировать риск привлечения к субсидиарной ответственности.

Широко разрекламированный бизнес-консультантами способ

Заключается в одновременном участии нескольких субъектов хозяйствования в уставном капитале друг друга. Принцип таков: учредителями юрлица №1 на 99,9% является фирма «Ромашка» и на 0,1% два физических лица, при этом, единоличным учредителем фирмы «Ромашка» является фирма «Ландыш», поэтому в ЕГРЮЛ «Ромашки» не отражаются бенефициары.

Исходя из положений действующего законодательства, такая схема взаимодействия подходит только для предприятий, работающих на общей системе налогообложения, поскольку НК РФ запрещает применять «упрощенку» предприятиям, у которых доля участия сторонних компаний в капитале достигла отметки 25% и выше.

Обращение заложенных долей в пользу залогодержателя

Позволяет в некоторой степени контролировать «номинала». По общему правилу, залогодержатель наделен правами учредителя, поэтому юрлицо формально зависит именно от него. Однако, чтобы таким способом прикрыть бенефициара, необходимо искусственно создать залоговые обязательства, которые обязательно должны быть не исполненными и, к тому же, не граничить с истечением срока исковой давности.

Каким образом аффилированные организации взаимодействуют с другими участниками рынка

Сейчас определение аффилированных лиц закреплено в законе «О защите конкуренции» — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Например, члены совета директоров или лица, принадлежащие к той, к которой принадлежит компания. При этом, как отмечает Минэкономики, в перечень аффилированных попадают и самостоятельные лица, которые могут «иметь свои собственные экономические интересы»,— например, компания, в которой другое юрлицо может распоряжаться более 20% голосов. Помимо такого акционера у юрлица могут быть и иные лица, которые могут распоряжаться и большим количеством голосов. По мнению ведомства, наличие аффилированности по такому формальному признаку еще не означает проведения ими согласованных действий и наличия у них общих экономических интересов — например, в европейском праве учитывается получение прямого или косвенного контроля над компанией. В Минэкономики полагают, что предложенный подход позволяет признавать связанными лицами только тех, кто действительно действует в экономических отношениях совместно и могут определять волю друг друга.

Как отмечает директор по корпоративному управлению Prosperity Capital Management Денис Спирин, уход к понятию контроля напрашивался, поскольку понятие аффилированности имеет много проблем: оно не охватывает все вертикальные связи (например, при длинной цепочке подконтрольных лиц на «пятом колене» связь разрывается и последнее лицо не будет считаться аффилированным с «верхним»). Во-вторых, оно охватывает много горизонтальных связей. С одной стороны, говорит он, проблема охвата горизонтальных связей для бизнеса заключалась в том, что в сложных структурах многочисленные связанности сложно контролировать, что теоретически может приводить к случайной концентрации пакета. С другой — аффилированность можно искусственно создавать, чтобы обойти требование о направлении оферты (если пакет передается между аффилированными лицами, то оно не применяется). По мнению Дениса Спирина, предложенный Минэкономики подход правильный: «охватываются отношения контроля и подконтрольности, и неважно, сколько в цепочке звеньев», это более понятная конструкция. Важным нововведением господин Спирин также считает включение в этот перечень согласованных действующих лиц: «Если мы их действия этим регулированием не охватим, то просто достаточно приобретенный пакет разложить на несколько юрлиц, которые формально между собой не связаны, и требование об обязательном предложении перестает работать».

Партнер же юрфирмы «Рустам Курмаев и партнеры» Дмитрий Клеточкин полагает, что предложения по «переопределению» аффилированности выглядят сыровато: Минэкономики, по сути, предлагает отказаться от формальных критериев, оставив лишь вопрос о наличии согласованных действий в едином интересе. «Но такую согласованность еще надо выявить и доказать»,— предупреждает он. По его мнению, разумным было бы сочетание «старого формального подхода с новым», который позволяет доказывать наличие согласованных действий фактической аффилированности.

Какие риски могут возникнуть при работе с аффилированными организациями и как их минимизировать

Российское законодательство о конкуренции и монополии содержит также понятие "аффилированные лица", которое необходимо соотнести с понятием "группа лиц".

Аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Выделяются аффилированные лица юридического и физического лица.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

- член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа; - лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо; - лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал (вклады, доли) данного юридического лица; - юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал (вклады, доли) данного юридического лица; - если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам относятся также члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Какие тенденции наблюдаются в развитии аффилированных организаций в настоящее время

Так называется область маркетинга, которая направлена на развитие компании в течение длительного времени в условиях постоянных изменений как внутри неё, так и во внешней среде. Можно сказать, что стратегический маркетинг является новой философией делового мира. Согласно ему, цель бизнеса – это закрыть потребности в товарах и услугах, интересующих потребителя, с помощью создания маркетинговых стратегий и их воплощения в действительность.

Стратегическим маркетингом предусматривается непрерывный анализ запросов, выдвигаемых рынком, требующий разработки таких товаров, которые отвечают требованиям определённых групп покупателей и обладают особенностями, выделяющие их среди конкурирующих товаров, благодаря чему имеют явное и устойчивое преимущество.

На практике выясняется, что определение стратегических задач бывает связано с различными изменениями условий или влиянием на компанию извне.

То есть причины воздействия могут оказаться как внутренними, так и внешними и включают в себя:

• вероятные результаты, влияющие на то, какими окажутся показатели деятельности;
• нечёткость, вытекающая из различия мнений по поводу рассматриваемой проблемы, которое в свою очередь связано с различием в убеждениях людей и их разным опытом;
• стратегические решения: принятое решение может вести за собой изменения в разработанной ранее стратегии.

Внедрение стратегического маркетинга не является гарантией успешности предприятия. Проиграть, применяя в работе стратегический маркетинг, можно в результате управленческой ошибки.

Точка зрения на внедрение этого вида маркетинга зависит от особенностей построения компании, масштаба операций и уровня их диверсификации.

Полезные материалы по продажам из закрытого клуба Деловой Среды

Каждый владелец бизнеса вынужден предпринимать радикальные действия, чтобы выжить при нестабильной мировой экономике.

Мы знаем, как руководителям сейчас непросто, поэтому подготовили материалы, внедрив которые, вы можете увеличить количество продаж ваших менеджеров на 60%. Обратите особое внимание на 3 документ, его важно знать каждому!

Скачивайте и используйте уже сегодня:

Рабочие способы, как увеличить средний чек в продажах

Как сделать KPI маркетологу от результатов его работы?

Ключевые метрики продаж в малом бизнесе для внедрения KPI для менеджеров

Как в 5 шагов делегировать задачи, чтобы сотрудники выполняли их с первого раза

Как удержать клиента после встречи и дожать сделку

Как увидеть полную картину бизнеса в цифрах и снизить расходы до 20%

Чек-лист. Как презентовать себя по правилу 4П

Чек-лист: 21 пункт проверки финансового состояния бизнеса и риска налоговой проверки

Только до 1 марта

Полезные материалы по продажам из закрытого клуба Деловой Среды

Рабочие способы, как увеличить средний чек в продажах

Ключевые метрики продаж в малом бизнесе для внедрения KPI для менеджеров

Как удержать клиента после встречи и дожать сделку

Чек-лист. Как презентовать себя по правилу 4П

С помощью плановых решений по стратегическому маркетингу, которые принимаются систематически и обдуманно, руководство уменьшает вероятность ошибочных действий. Они возникают в случае получения неверных сведений о внешних условиях, в которых действует и развивается компания.

Каким образом аффилированные организации влияют на конкуренцию на рынке

Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. Соответственно, аффилированные лица – это физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность других юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Отношения между лицами в контексте аффилированности классифицируются по следующим понятиям:

• состав аффилированных лиц;
• степень их зависимости друг от друга;
• правовая форма зависимости.

Законодательно регулируются не все отношения между аффилированными лицами, а только сделки и действия, которые могут затрагивать добросовестных участников рынка или привести к конфликту интересов между самими связанными лицами.

Аффилированность бывает односторонней и двусторонней. В первом случае один субъект оказывает влияние на другого. Во втором – несколько лиц воздействуют друг на друга.

Из положений статьи 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности…» следует, что отношения связанности должны быть юридически оформлены – без этого они не будут соответствовать критериям аффилированности, приведенным в этом же законе.

Однако судебная практика не имеет единой позиции относительно того, признавать или нет лица аффилированными, если отсутствуют юридически оформленные отношения. И если еще десять лет назад судьи выносили решения, опираясь на формальные признаки…

Например, в деле по оспариванию сделок с заинтересованностью (Определение ВАС РФ от 24.03.2009 № ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156) суд не признал физические лица аффилированными из-за отсутствия родственных отношений – «Иванов А.С. не является аффилированным лицом по отношению к Петрову И.Р., так как он не является его родственником и имеет долю в размере 5% уставного капитала общества».

…то современные судьи не являются сторонниками нормативного формализма и принимают решения, учитывая в совокупности все обстоятельства дела. …то современные судьи не являются сторонниками нормативного формализма и принимают решения, учитывая в совокупности все обстоятельства дела.

В делах по оспариванию сделок в рамках банкротства, в частности, в Определении Верховного Суда РФ от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014 суд признал аффилированность, руководствуясь фактическими обстоятельствами, а не формальными критериями. «…даже неучастие должника в одной группе лиц с заемщиком еще не могло свидетельствовать о безосновательности поручительства (и залога), поскольку банк был не лишен возможности доказывать наличие фактической аффилированности между заемщиком и гарантирующим лицом любыми не запрещенными процессуальным законом средствами», – говорится в Определении.