Аффилированные и взаимозависимые лица. Кто такие взаимозависимые лица

Аффилированные и взаимозависимые лица. Кто такие взаимозависимые лица

В категорию взаимозависимых попадают физические или юридические лица, отношения между которыми определяют результаты их сделок. Взаимозависимость может возникать в разных «комбинациях»: между физлицами, между юрлицами или между теми и другими. И она считается негативным критерием, если в совокупности с другими факторами намекает на признание налоговой необоснованной выгоды . Отношения, характеризуемые как взаимозависимые, могут указывать на то, что налогоплательщик был осведомлен о нарушениях контрагента, но не счел нужным как-то отреагировать и предпринять меры.

Вот почему на такую важную деталь, как взаимозависимость между контрагентами, налоговая при проверках обращает внимание не меньше, чем на анализ денежных и товарных потоков. Инспекторы могут доказать, что налогоплательщик знал о том, что контрагент не платит налоги, так как является взаимозависимым с ним, и, следовательно, признать необоснованную налоговую выгоду.

Большинство сделок между взаимозависимыми лицами являются контролируемыми (для этого они должны соответствовать определенным критериям), и о них надо сообщать в ФНС до 20 мая каждого календарного года.

Критерии взаимозависимости определены в Налоговом кодексе ():

• одно физлицо находится в подчинении у другого;
• родственные связи между физлицами (родственниками считаются не только супруги, родители и дети, но и братья, сестры, опекуны и подопечные);
• доля участия одной организации в другой превышает 25%;
• доля участия лица в одной или нескольких организациях превышает 25%;
• не менее 50% состава исполнительного органа в одной или нескольких организациях избраны по решению одного и того же лица;
• более 50% состава исполнительного органа организаций составляют одни и те же физлица;
• лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа в одной или нескольких организациях;
• доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации превышает 50%.

Лица могут сами признавать себя взаимозависимыми () или их может признать фактически взаимозависимыми суд, например, если руководителей разных компаний связывают дружеские отношения и они устанавливают нерыночные условия в совместных сделках ( п. 7 ст. 105.1 НК РФ ).

При этом само по себе участие субъектов РФ или муниципальных образований в организациях не является признаком взаимозависимости (), так же как и влияние более крупных компаний на условия сделки ().

Участие физлица и юрлица в компании определяется по общему вкладу его самого и всех его взаимозависимых лиц. Под итоговой долей понимается сумма долей прямого и косвенного участия. Последнее определяется расчетным путем ().

Перед проведением расчетов нужно вычислить прямую долю в отношении каждого из звеньев каждой последовательности участия. Если последовательностей участия несколько, косвенные доли суммируются.

Аффилированные лица физического лица. Аффилированные лица: основные сведения

Статья 53.2 ГК РФ определяет аффилированность как отношения связанности лиц между собой. Соответственно, аффилированные лица – это физические и юридические лица, которые могут влиять на деятельность других юридических и (или) физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Отношения между лицами в контексте аффилированности классифицируются по следующим понятиям:

• состав аффилированных лиц;
• степень их зависимости друг от друга;
• правовая форма зависимости.

Законодательно регулируются не все отношения между аффилированными лицами, а только сделки и действия, которые могут затрагивать добросовестных участников рынка или привести к конфликту интересов между самими связанными лицами.

Аффилированность бывает односторонней и двусторонней. В первом случае один субъект оказывает влияние на другого. Во втором – несколько лиц воздействуют друг на друга.

Из положений статьи 4 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности…» следует, что отношения связанности должны быть юридически оформлены – без этого они не будут соответствовать критериям аффилированности, приведенным в этом же законе.

Однако судебная практика не имеет единой позиции относительно того, признавать или нет лица аффилированными, если отсутствуют юридически оформленные отношения. И если еще десять лет назад судьи выносили решения, опираясь на формальные признаки…

Например, в деле по оспариванию сделок с заинтересованностью (Определение ВАС РФ от 24.03.2009 № ВАС-2808/09 по делу N А76-1355/2008-5-156) суд не признал физические лица аффилированными из-за отсутствия родственных отношений – «Иванов А.С. не является аффилированным лицом по отношению к Петрову И.Р., так как он не является его родственником и имеет долю в размере 5% уставного капитала общества».

…то современные судьи не являются сторонниками нормативного формализма и принимают решения, учитывая в совокупности все обстоятельства дела.

В делах по оспариванию сделок в рамках банкротства, в частности, в Определении Верховного Суда РФ от 15.06.2016 N 308-ЭС16-1475 по делу N А53-885/2014 суд признал аффилированность, руководствуясь фактическими обстоятельствами, а не формальными критериями. «…даже неучастие должника в одной группе лиц с заемщиком еще не могло свидетельствовать о безосновательности поручительства (и залога), поскольку банк был не лишен возможности доказывать наличие фактической аффилированности между заемщиком и гарантирующим лицом любыми не запрещенными процессуальным законом средствами», – говорится в Определении.

Аффилированные лица пример. Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ

В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 2 ст. 269), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.

Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:

• условия заключаемых сделок;
• результаты заключенных сделок или итоги осуществляемой деятельности.

Влияние может осуществляться через:

• участие в уставном капитале;
• заключенное между лицами соглашение;
• иные возможности.

Взаимозависимыми следует считать:

• юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
• 2 юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
• 2 юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
• юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также 2 юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
• физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
• физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.

В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

Возможно признание взаимозависимыми лиц:

• добровольно объявляющих себя таковыми;
• по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.

Не признаются основанными на зависимости:

• сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
• участие государства или его субъектов в российских юрлицах.

Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:

• сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
• обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
• определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
• восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
• определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
• применение льготы по налогу в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
• налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Подробнее о льготе по движимому имуществу читайте в статье «Налогообложение движимого имущества: изменения-2017» .

Аффилированные компании. Права и обязанности аффилированных лиц

Подвластным и держащим контроль предприятиям, физическим лицам правомерно заниматься совместной финансовой деятельностью, согласовывать стратегические планы. Но они не должны пересекать границы антимонопольных  нормативов и законодательных актов по противодействию коррупции.

Обязательств у аффилированных компаний больше, чем у других участников рынка. К ним относят:

• Информирование контрагентов об аффилированности при осуществлении сделок с заинтересованностью. Однако ответственность наступает здесь, только если второй участник сумел доказать, что ему причинили ущерб, не предоставив важную информацию. В этом случае возможно аннулирование контракта.
• Сообщение об аффилированности при покупке больше пятой части акционного пакета (двадцати процентов) либо аналогичного объема уставного капитала. Этот момент имеет отношение лишь к акционерным обществам, обязательством которых является публикация отчетности в продолжение десяти дней в официальном реестре, где собрана информация о государственной регистрации юридических лиц.
• Оформление списка аффилированных лиц. Это более важно для АО, чем ООО, но обязательно и тем, и другим.

При размещении акций на бирже фирма обязана направить перечень аффилированных лиц в Центробанк и предоставить его тому, кто организует торги. Кроме того, эти документы необходимо разместить на официальных ресурсах предприятия. Они обязаны быть общедоступными самое меньшее три года со дня публикации, и такое же количество времени – после того, как их обновят.

Важно знать! Важно обратить внимание на то, что некоторые аффилированные компании, покупая акции, сами не понимают, что приобрели новый статус. И не успевают сделать нужную публикацию, ставя под угрозу законность сделки.

Такое возможно, если, например, филиал фирмы прикупил 8 процентов акций определенной компании, а у основного предприятия уже есть 12 процентов от пакета той же организации. Из-за несогласованности возможно непонимание, что покупатель ценных бумаг фирмы попал в перечень аффилированных лиц последней.

44-ФЗ Аффилированные лица. Аффилированность по № 44-ФЗ

Участвовать в конкурсной процедуре выбора поставщика для госкомпаний вправе любая организация или физлицо. Обязательные условия: соответствие требованиям закона о контрактной системе, законодательства в части регулирования их деятельности и отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков.

Минэкономразвития в письме № Д28и-1010 от 25.04.2016 разъясняет, что в Законе о контрактной системе отсутствует запрет на участие в госзаказе для аффилированных компаний или управленцев.

Есть нюансы, которые стоит учитывать аффилированным лицам по 44-ФЗ , если попавшая под влияние организация участвует в тендере. С 01.07.2021 вступили в силу изменения по работе с реестром недобросовестных поставщиков ( закон № 539 от 30.12.2020 ). В связи с этим в РНП перестанут вносить учредителей корпоративных юрлиц, начнут вводить в реестр информацию об участниках, которые способны влиять на деятельность этого юридического лица. Под такими участниками понимаются лица, которые самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом владеют более чем 25 % акций (долей, паев) корпоративного юридического лица.

Лицо признается аффилированным согласно ст. 4 Закона РСФСР № 948-1 от 22.03.1991 о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. В этой статье указано, что аффилированными лицами юридического лица являются такие лица:

• член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган;
• принадлежащие к той группе лиц, к которой относится юрлицо;
• обладающие правом распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции или составляющие уставный или складочный капитал: вклады, доли;
• юрлицо, в котором компания, сведения о которой вносят в РНП, имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции или составляющие уставный или складочный капитал: вклады, доли;
• члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы и единоличные исполнительные органы участников финансово-промышленной группы, при условии что юридическое лицо — участник финансово-промышленной группы.

Контрактное законодательство уточняет, как проверить аффилированность лиц для 44-ФЗ: наличие влияния на участников закупок определяют исходя из объёма акций, долей и паёв, которые принадлежат участникам или руководству компании ( ч. 3 ст. 104 № 44-ФЗ ). Если более 25 %, сотрудник, управленец, дольщик или акционер способен влиять на предпринимательскую деятельность организации и менять ход сделок.

ВАЖНО!

Также Закон о контрактной системе даёт отсылку на законы о защите конкуренции. Их положения учитывают при определении уровня влияния на участника тендера дополнительно к требованиям № 44-ФЗ .

Эксперты КонсультантПлюс разобрали, как выявить скрытую аффилированность . Используйте эти инструкции бесплатно.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ БЕСПЛАТНО НА 2 ДНЯ .

Аффилированные лица простыми словами. Аффилированные лица — кто они простыми словами

Говоря простыми словами, речь идёт о тех, кто обладает влиянием, не относящимся к рыночным отношениям. Например, если определённая компания достигла успеха и определяет сегодняшнее состояние рынка, то это не делает её аффилированным лицом к мелким фирмам, которые вынуждены подстраиваться под неё.

Это понятие обычно не относится к имущественным отношениям, а речь идёт о зависимости личного или управленческого плана. Аффилированные лица могут влиять на деятельность компаний или частных предпринимателей. Причём это проявляется и при принятии стратегических решений, и в процессе выполнения уже утверждённых планов.

В Российском законодательстве это понятие рассматривается в следующих нормативных актах:

1. Налоговый Кодекс в статьях 20, 105.1 и 105.2 определяет термин «взаимозависимые лица».
2. В РСФСР в 1991 году был принят закон № 948-1 «О конкуренции и монополистической деятельности…» В нём в статье 4 устанавливается понятие «аффилированные лица».
3. Закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» — здесь определён термин «группа аффилированных лиц».

Основным признаком является возможность оказывать любое влияние на деятельность индивидуального предпринимателя, организации или фирмы.

К числу аффилированных лиц предприятия или организации относят следующие категории физических или юридических лиц :

1. К ним относится любой член Совета директоров.
2. Если есть другие выборные органы, то каждый, кто в них входит, относится к этой категории.
3. Лица, которые входят в исполнительные руководящие органы или те, которые осуществляют их полномочия. Например, директор предприятия является аффилированным лицом по отношению к фирме, которой руководит.
4. Любой из владельцев предприятия входит в рассматриваемую категорию.
5. В акционерном обществе владелец 20% или большего количества акций . При этом рассматриваются только те, которые дают право голосовать.
6. Тот, кто внёс в уставной капитал долю 20% или больше денег или имущества.
7. Если рассматриваемое предприятие владеет юридическим лицом или имеет у него 20% голосующих акций или уставного фонда другой организации или фирмы, то оно также является аффилированным лицом.
8. Если предприятие является членом финансово-промышленной группы, то в рассматриваемую категорию входят все, кто входит в её руководящие и исполнительные органы.

Если речь идёт об ИП, то в круг аффилированных включают его самого по отношению к своему бизнесу.

В Налоговом Кодексе РФ дано определение взаимозависимых лиц. Здесь сказано, что таковыми считаются те, кто может влиять на условия заключаемых договоров, на экономические результаты деятельности. При этом речь идёт о взаимном характере зависимости. Указаны формальные критерии для определения. Они состоят в следующем:

1. Если одному юридическому или физическому лицу принадлежит не менее 25% участия в уставном капитале компании. Имеется в виду наличие акций или доля в уставном капитале.
2. В том случае, когда лицо может назначить не менее 50% Совета директоров, коллегиального исполнительного органа.
3. Человек или организация, у которых есть полномочия назначить директора фирмы.
4. При наличии родственных отношений между двумя людьми. Здесь учитываются только близкие степени родства: братья, сёстры, дети, родители или супруги.
5. Если один человек в соответствии с должностными обязанностями подчиняется другому, то они считаются взаимозависимыми лицами.

Здесь перечислены наиболее распространённые ситуации. В тексте также указаны другие категории взаимозависимых лиц.

Когда говорят об аффилированных лицах, нужно учитывать различное понимание этого термина. Точным значением нужно считать определение, данное в законе № 948-1. В Налоговом Кодексе использовано близкое по смыслу, но отличающееся по точному определению. Например, здесь упомянута взаимозависимость близких родственников, о чём в этом законе не сказано. Также минимальная доля акций для признания организаций или физических лиц аффилированными в НК равна 25%, а в Законе № 948-1 она составляет 20%.

В разных странах точный смысл рассматриваемого понятия определяется нормами собственного законодательства. Однако существует общее понятие аффилированности, которое выражается в способности воздействовать на субъекта бизнеса внеэкономическими методами.

Аффилированные лица родственники. ВС РФ: родственники в банкротстве не всегда являются аффилированными

В делах о банкротстве наличие близкого родства между должником и кредитором часто свидетельствует об их аффилированности, при которой лица имитируют долг, причиняя тем самым вред другим участникам процесса банкротства и намереваясь вывести часть активов из общей конкурсной массы. Однако 17 декабря Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ вынесла Определение, заставляющее юристов посмотреть на ситуацию с несколько иной стороны.

ВС РФ уточнил ситуации, при которых споры даже между очень близкими родственниками нельзя считать аффилированными, а судам нужно отслеживать всю цепь заключаемых сторонами сделок, поскольку долги могут оказаться не фиктивными, а вполне реальными. При этом важно учитывать сроки возникновения требований кредиторов, ведь не совсем разумно признавать порочной сделку, заключенную задолго до того момента как одно из лиц вступило в процедуру банкротства, только лишь на основании наличия родственных уз и не опирающихся на доказательства подозрений.

В деле № 305-ЭС20-12206 финансовый управляющий решил оспорить, а затем и расторгнуть сделку о продаже недвижимости брату сестрой (впоследствии ставшей банкротом).

Теперь, считают эксперты, история Светланы Генераловой и ее брата Михаила Ивочкина рискует стать своеобразным прецедентом при рассмотрении подобных дел. И хотя логика ВС РФ убеждает в справедливости принятого решения, многие юристы высказывают озабоченность, не будут ли теперь нижестоящие суды снижать доказательственные стандарты, тем самым помогая недобросовестным должникам уйти от ответственности.

Гражданка Генералова в ноябре 2012 года продала дом и земельный участок своему брату за 60 млн рублей. Сестра собиралась уезжать за рубеж на ПМЖ и родственники решили, что 20 млн брат оплатит сразу после регистрации договора в течение суток, а оставшиеся 40 млн выплатит до конца ноября 2021 года. В итоге переход права зарегистрировали 14 декабря 2012 года.

Прошло пять лет, и в апреле 2017 года сестра неожиданно приехала из-за границы, попросив вернуть ей проданные ранее дом и участок.

Родственники переоформили право собственности снова на Генералову при условии, что женщина вернет €690 тысяч брату также в течение суток. Однако вернуть деньги так и не удалось, следствием чего стало судебное разбирательство.

Суд общей юрисдикции встал на сторону Ивочкина, обязав Генералову вернуть долг. Однако женщина к этому времени заявила о своем банкротстве, и в дело вступил финансовый управляющий, намереваясь признать сделку фикцией. При этом Генералова поддерживала своего управляющего, ссылаясь на фиктивность сделки, что было впоследствии отмечено Верховным судом, указавшим, что в деле налицо семейный конфликт, а не корыстный сговор аффилированных субъектов.

В итоге первая инстанция удовлетворила требование финансового управляющего.

Апелляция, указав на то, что сделка заключалась семь лет назад, с ним не согласилась. Кассация отменила решение апелляции и оставила решение первой инстанции в силе. И когда дело дошло до ВС РФ выяснилось, что в деле о банкротстве кроме брата фигурируют еще две гражданки, обязательства перед которыми возникли лишь в 2019 и 2020 году. Знать о них в 2012 году, при заключении сделки, мог лишь путешественник во времени, а не обычный гражданин, переехавший со своей семьей в дом сестры, навсегда покидающей страну.

Источник: https://interesnyefakty.com/novosti/chto-takoe-affilirovannye-lica-i-kompanii-zakonodatelnyy-aspekt